一、定義托管業(yè)務(wù)分類(lèi)和托管服務(wù)內(nèi)容
從內(nèi)容的變化上看，《指引》重點(diǎn)對(duì)托管業(yè)務(wù)和托管職責(zé)做了詳細(xì)說(shuō)明。聯(lián)系到之前中銀協(xié)和中基協(xié)的托管職責(zé)之爭(zhēng)，此次重新修訂顯得很有必要。
1.1 托管業(yè)務(wù)分類(lèi)
《指引》首次將私募投資基金納入托管產(chǎn)品范圍。按照產(chǎn)品類(lèi)別劃分，包括但不限于以下內(nèi)容：
1.公募證券投資基金；
2.證券公司及其子公司、基金管理公司及其子公司、期貨公司及其子公司、保險(xiǎn)資產(chǎn)管理公司、金融資產(chǎn)投資公司等金融機(jī)構(gòu)資產(chǎn)管理產(chǎn)品；
3.信托財(cái)產(chǎn)；
4.銀行理財(cái)產(chǎn)品；
5.保險(xiǎn)資產(chǎn)；
6.基本養(yǎng)老保險(xiǎn)基金；
7.全國(guó)社會(huì)保障基金；
8.年金基金；
9.私募投資基金；
10.各類(lèi)跨境產(chǎn)品；
11.客戶(hù)資金；
12.其他托管產(chǎn)品。
按照經(jīng)濟(jì)關(guān)系劃分，包括：
服務(wù)于所有權(quán)轉(zhuǎn)移的交易類(lèi)資產(chǎn)托管業(yè)務(wù)，服務(wù)于所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)分離的余額類(lèi)資 產(chǎn)托管業(yè)務(wù)，以及其他業(yè)務(wù)。
1.2 托管服務(wù)內(nèi)容
《指引》增加了對(duì)以下托管服務(wù)內(nèi)容的詳細(xì)解釋?zhuān)鞔_了服務(wù)內(nèi)容：
資產(chǎn)保管服務(wù)、賬戶(hù)服務(wù)、會(huì)計(jì)核算（估值）服務(wù)、資金清算服務(wù)、交易結(jié)算服務(wù)、投資監(jiān)督服務(wù)、信息披露服務(wù)、公司行動(dòng)服務(wù)、依法可以在托管合同約定的其他服務(wù)。
二、托管職責(zé)
《指引》明確了托管人的托管職責(zé)，說(shuō)明了什么可以做，什么可以不做，什么不能做。
2.1?托管職責(zé)
明確了托管職責(zé)需要同時(shí)滿(mǎn)足法律法規(guī)規(guī)定、托管合同和《指引》的要求。托管銀行根據(jù)法律法規(guī)規(guī)定和托管合同約定，承擔(dān)下述全部或部分職責(zé)：
1.開(kāi)立并管理托管賬戶(hù)；
2.安全保管資產(chǎn)；
3.執(zhí)行資金劃撥指令，辦理托管資產(chǎn)的資金清算及證券交收事宜；
4.對(duì)托管資產(chǎn)的資產(chǎn)、負(fù)債等會(huì)計(jì)要素進(jìn)行確認(rèn)、計(jì)量，復(fù)核受托人或管理人計(jì)算的托管資產(chǎn)財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)；
5.履行投資監(jiān)督和信息披露職責(zé)；
6.保管托管業(yè)務(wù)活動(dòng)的記錄、賬冊(cè)、報(bào)表等相關(guān)資料；
7.法律法規(guī)明確規(guī)定的其他托管職責(zé)。
2.2 終止托管服務(wù)的情形
該項(xiàng)內(nèi)容有助于當(dāng)托管人發(fā)現(xiàn)委托人（管理人）有不合規(guī)情形時(shí)，能及時(shí)終止服務(wù)，減少合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。
托管銀行發(fā)現(xiàn)委托人、管理人有下列情形的，有權(quán)終止托管服務(wù)：
1.違反資產(chǎn)管理目的，不當(dāng)處分產(chǎn)品財(cái)產(chǎn)的；
2.未能遵守或履行合同約定的有關(guān)承諾、義務(wù)、陳述或保證；
3.被依法取消從事資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的相關(guān)資質(zhì)或經(jīng)營(yíng)異常；
4.被依法解散、被依法撤銷(xiāo)、被依法宣告破產(chǎn)或失聯(lián)。
5.法律法規(guī)明確規(guī)定和合同約定的其他情形。
2.3 不屬于托管職責(zé)的情形
該項(xiàng)內(nèi)容有助于劃分托管人和委托人（管理人）的職責(zé)，尤其是對(duì)于私募基金募集過(guò)程中容易出現(xiàn)的不合規(guī)行為，把委托人（管理人）應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)與托管人隔離，免除了托管人承擔(dān)“連帶”責(zé)任。
1.投資者的適當(dāng)性管理；
2.審核項(xiàng)目及交易信息真實(shí)性；
3.審查托管產(chǎn)品以及托管產(chǎn)品資金來(lái)源的合法合規(guī)性；
4.對(duì)托管產(chǎn)品本金及收益提供保證或承諾；
5.對(duì)已劃出托管賬戶(hù)以及處于托管銀行實(shí)際控制之外的資產(chǎn)的保管責(zé)任；
6.對(duì)未兌付托管產(chǎn)品后續(xù)資金的追償；
7.主會(huì)計(jì)方未接受托管銀行的復(fù)核意見(jiàn)進(jìn)行信息披露產(chǎn)生的相應(yīng)責(zé)任；
8.因不可抗力，以及由于第三方（包括但不限于證 券交易所、期貨交易所、中國(guó)證券登記結(jié)算公司、中國(guó)期貨市場(chǎng)監(jiān)控中心等）發(fā)送或提供的數(shù)據(jù)錯(cuò)誤及合理信賴(lài)上述信 息操作給托管資產(chǎn)造成的損失；
9.提供保證或其他形式的擔(dān)保；
10.自身應(yīng)盡職責(zé)之外的連帶責(zé)任。
2.4 托管人的禁止行為
此項(xiàng)內(nèi)容有助于加強(qiáng)對(duì)托管人的自律管理，避免托管人與委托人（管理人）職責(zé)混同，避免出現(xiàn)“越權(quán)”管理的行為。進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)遵守托管合同的重要性。
1.混同管理托管資產(chǎn)與托管銀行自有財(cái)產(chǎn)；
2.混同管理不同的托管資產(chǎn)；
3.侵占、挪用托管資產(chǎn)；
4.進(jìn)行不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)；
5.非法利用內(nèi)部信息謀取不正當(dāng)利益；
6.參與托管資產(chǎn)的投資決策；（新增）
7.從事法律法規(guī)禁止的其他行為；
8.從事托管合同未約定的其他行為。（新增）
對(duì)違反自律管理規(guī)范的托管銀行及其從業(yè)人員，采取以下自律管理措施：
1.警示并責(zé)令限期整改；
2.進(jìn)行內(nèi)部通報(bào)批評(píng)；
3.采取失信懲戒措施；（新增）
4.暫停、取消其托管業(yè)務(wù)專(zhuān)業(yè)委員會(huì)成員單位資格；
5.報(bào)請(qǐng)有關(guān)監(jiān)管機(jī)構(gòu)對(duì)其進(jìn)行監(jiān)管處罰。
三、擴(kuò)展閱讀——契約型私募基金要求必須托管
3.1中基協(xié)的產(chǎn)品備案要求
從2018年7月中旬開(kāi)始，私募機(jī)構(gòu)的契約型產(chǎn)品（契約型私募股權(quán)投資基金）在備案時(shí)陸續(xù)收到協(xié)會(huì)反饋，要求必須托管。這一規(guī)定對(duì)很多私募基金管理人影響巨大。原因如下：
一是托管機(jī)構(gòu)通常對(duì)托管資金有規(guī)模要求，3000萬(wàn)以下規(guī)模的基金產(chǎn)品很難獲得托管機(jī)構(gòu)接收；
二是部分私募基金管理人在協(xié)會(huì)登記通過(guò)后，由于投資項(xiàng)目延遲、資金沒(méi)有全部到位等原因，往往會(huì)先發(fā)行一支規(guī)模較小的契約型基金用于“保殼”。備案要求改變后，由于沒(méi)有托管機(jī)構(gòu)接收，導(dǎo)致無(wú)法實(shí)現(xiàn)備案。實(shí)際上已經(jīng)有個(gè)別私募機(jī)構(gòu)，由于該情形導(dǎo)致管理人登記后因6個(gè)月內(nèi)無(wú)產(chǎn)品備案通過(guò)而被協(xié)會(huì)注銷(xiāo)管理人資格，十分可惜。
通過(guò)與協(xié)會(huì)溝通，確認(rèn)目前所有契約型私募基金必須托管。對(duì)于合伙型基金，原則上建議托管，尚未做強(qiáng)制性要求，但是必須有募集監(jiān)管賬戶(hù)。
目前，經(jīng)批準(zhǔn)的基金托管機(jī)構(gòu)共43家，其中商業(yè)銀行28家，券商14家，以及中證登。
?3.2 鐘蓉薩副會(huì)長(zhǎng)的講話(huà)
2018年7月13日，中基協(xié)鐘蓉薩副會(huì)長(zhǎng)在招商銀行（托管機(jī)構(gòu)之一）托管大數(shù)據(jù)平臺(tái)發(fā)布會(huì)上發(fā)言，強(qiáng)調(diào)獨(dú)立第三方托管機(jī)制是防范金融風(fēng)險(xiǎn)、保護(hù)投資者權(quán)益的重要措施。明確指出托管機(jī)構(gòu)在規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)方面發(fā)揮的重要作用。
3.3 托管機(jī)構(gòu)出具的“說(shuō)明函”
協(xié)會(huì)對(duì)列入內(nèi)部審慎對(duì)待名單的托管人，給予私募基金產(chǎn)品備案的反饋意見(jiàn)是：“根據(jù)審慎管理原則，請(qǐng)托管機(jī)構(gòu)對(duì)本基金投資范圍、產(chǎn)品結(jié)構(gòu)、收益分配、底層投資協(xié)議等的合規(guī)性和真實(shí)性、基金后續(xù)募集安排、基金擬投資進(jìn)度安排、工商確權(quán)安排等進(jìn)行核實(shí)并發(fā)表意見(jiàn)，托管機(jī)構(gòu)簽章確認(rèn)?！?/span>
這一要求給托管機(jī)構(gòu)出了難題，因?yàn)橥泄軝C(jī)構(gòu)不打算為將來(lái)可能發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)“背鍋”。不過(guò)還是有托管機(jī)構(gòu)出了《確認(rèn)函》：
“。。。托管人將根據(jù)《商業(yè)銀行托管業(yè)務(wù)指引》、《托管協(xié)議》中約定的職責(zé)為限履行托管人職責(zé)。對(duì)于不在《商業(yè)銀行托管業(yè)務(wù)指引》和《托管協(xié)議》約定的托管人職責(zé)范圍內(nèi)、托管人無(wú)法取得信息、無(wú)法實(shí)際控制以及未發(fā)生的預(yù)期事項(xiàng)，托管人無(wú)法發(fā)表意見(jiàn)。”
好在協(xié)會(huì)認(rèn)可了這一反饋形式，產(chǎn)品備案獲得通過(guò)。但是對(duì)于托管機(jī)構(gòu)，寧可不做這項(xiàng)收入不多的業(yè)務(wù)，也沒(méi)必要承擔(dān)過(guò)多的責(zé)任與風(fēng)險(xiǎn)。
三、結(jié)語(yǔ)
《指引》的修訂與發(fā)布，緩解了托管人與私募基金產(chǎn)品備案之間的矛盾，明確了托管人與管理人雙方的職責(zé)，有助于托管機(jī)構(gòu)托管業(yè)務(wù)的開(kāi)展。